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  2022年11月25日上午,北京市朝阳区人民法院一审公开宣判被告人吴XX、聚众案,对被告人吴XX以罪判处有期徒刑十一年六个月,附加驱逐出境;以聚众罪判处有期徒刑一年十个月,数罪并罚,决定执行有期徒刑十三年,附加驱逐出境。

  经审理查明,被告人吴亦凡于2020年11月至12月间,在其住所先后趁三名女性醉酒后不知反抗或不能反抗之机,强行与之发生性关系;2018年7月1日,吴亦凡在其住所,伙同他人组织另外两名女性酒后进行活动。朝阳区人民法院认为,吴亦凡的行为已构成罪、聚众罪,应依法并罚。根据吴亦凡犯罪的事实、犯罪的性质、情节和危害后果,法庭遂作出上述判决。

  什么是罪、聚众罪,如何量刑?吴XX又是如何精准的符合我国刑法规定的量刑标准的?本文简单梳理一下。

  首先,注意判决书中的关键词:三名、醉酒、不知反抗或不能反抗、强行与之发生性关系、伙同他人组织另外两名女性酒后进行活动、十一年六个月、一年十个月、十三年、驱逐出境。

  罪,是指行为人违反我国刑法的相关规定,违背被害人的意愿,采用暴力、威胁、伤害或其他手段,强迫被害人进行性行为从而构成的犯罪。

  第二百三十六条【罪】以暴力、胁迫或者其他手段妇女的,处三年以上十年以下有期徒刑。

  妇女、奸淫,有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑:

  【择一重处】有前款行为,同时又构成本法第二百三十六条规定之罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。

  最高人民法院发布2017年修订的《关于常见犯罪的量刑指导意见》(法发[2017]7号),2017年4月1日实施。

  (1)妇女一人的,可以在三年至六年有期徒刑幅度内确定量刑起点。奸淫一人的,可以在四年至七年有期徒刑幅度内确定量刑起点。

  (2)有下列情形之一的,可以在十年至十三年有期徒刑幅度内确定量刑起点妇女、奸淫情节恶劣的妇女、奸淫三人的;在公共场所当众妇女的二人以上妇女的;致被害人重伤或者造成其他严重后果的。依法应当判处无期徒刑以上刑罚的除外。

  (3)在量刑起点的基础上,可以根据妇女、奸淫情节恶劣程度、人数、致人伤害后果等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量,确定基准刑。多人多次的,以人数作为增加刑罚量的事实,次数作为调节基准刑的量刑情节。

  行为以违背妇女意志为前提,即在妇女不同意的情况下,强行与之。或者说,以违反妇女意愿的方式,强行与之。换言之,被害妇女的性的自己决定权是否受到侵害或者威胁,与她本人的意愿密不可分;只有当行为人的行为实际上违背了妇女意志时,才意味着她的性的自己决定权受到了侵害或者威胁。因此,即使行为人以为自己的行为违背妇女意志,但实际上妇女完全同意或者自愿的,也不应认定为罪。

  是否违背妇女意志,不应只从表面上看妇女有无反抗、拒绝的表示,还应考虑妇女是否能够反抗、是否知道反抗、是否敢于反抗等情况。由于行为违背妇女意志,所以,行为人必须采取某种足以使妇女不能抗、不敢反抗或不知反抗的手段,这便是暴力、胁迫或者其他手段,这些手段是行为组成部分。如果行为人没有采取这些强制手段,即使其行为客观上违背妇女意志,也不立罪。

  是指采用暴力、胁迫以外的使被害妇女不知抗拒、不敢反抗或者不能抗拒的手段,具有与暴力、胁迫相同的强制性质。常见的其他手段有:用酒灌醉或者药物麻醉的方法妇女;利用妇女熟睡之机进行;冒充妇女的丈夫或情夫进行;利用妇女患重病之机进行;造成或利用妇女处于孤立无援的状态进行;组织和利用会道门、组织或者利用迷信奸女等。

  聚众罪,是指聚集众人进行集体活动的行为。聚众,是指三人以上聚集在一起从事活动。行为除了指自然以外,还包括其他刺激、兴奋、满足的行为。

  第三百零一条规定,聚众罪;引诱未成年人聚众罪是指,聚众进行活动的,对首要分子或者多次参加的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

  如果以暴力、胁迫或者其他强制方法强迫他人参加聚众活动,则视行为性质、次数与具体情况认定为罪、强制猥亵罪或者与本罪实行数罪并罚。

  《中华人民共和国刑法》第三十五条【驱逐出境】对于犯罪的外国人,可以独立适用或者附加适用驱逐出境。

  刑法第三十五条规定:对于犯罪的外国人,可以独立适用或者附加适用驱逐出境。根据这一规定,驱逐出境适用方式有两种:一是独立适用。它是针对那些犯罪情节比较轻的外国人,没有必要判处主刑的,可以单独判处驱逐出境。二是附加适用。它是针对那些犯罪性质比较严重、判处了主刑或者其他附加刑的外国人,可在主刑执行完毕后适用驱逐出境。

  在我国驱逐出境的适用方式比较灵活。刑法规定是可以适用,而不是应当适用。这即是说,对犯罪的外国人不一定要适用驱逐出境,而是不仅要根据案情,考虑犯罪的事实、性质、情节等因素,而且还要考虑我国与所在国的关系以及国际斗争的需要加以决定。

  判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过三年,拘役最高不能超过一年,有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的,附加刑仍须执行。

  在本案中,吴XX总和刑期十三年四个月,最高刑期十一年六个月,最终执行十三年,在最高刑期与总和刑期之间。

  刑法第三十五条规定:驱逐出境作为附加刑,在附加适用时,针对那些犯罪性质比较严重、判处了主刑或者其他附加刑的外国人,可在主刑执行完毕后适用驱逐出境。

  本案中,主刑是有期徒刑十三年,附加刑是驱逐出境。因此,吴XX必须先在我国境内服完主刑(十三年有期徒刑)之后,执行附加刑——驱逐出境。

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